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近期，BTC的价格大幅上涨，首次突破2万美元大关，并短暂升至24000美元。业内人士预测，BTC市值可能已达新的历史高点。而这也潜在的影响了更多人的投资理念，投资者开始意识到数字货币的支付和价值储藏价值，数字货币在疫情期间再次打开了数字经济的新局面。
数字货币也开始被越来越多的传统金融机构所认可。然而，相较于波动性较为强劲的BTC，更多的投资者还是更愿意交易波动性更小、更具保值效果的USDT。USDT凭借着其自身具备的稳定价值，已经成为全球公认的最佳保值代币。本文拟在中国法框架下对USDT的法律属性及交易过程中的相关法律问题等进行研究。
一、什么是USDT？
USDT是注册于马恩岛和香港的Tether公司于2014年11月左右推出的基于美元的稳定价值的代币TetherUSD。Tether公司承诺严格遵守1：1的准备金保证，即每发行1个USDT代币其银行账户都会有1美元的资金保障。USDT的发行初始采用的是Omni协议，之后又陆续使用ETH网络上的ERC20协议和Tron网络的TRC-20协议发行。USDT发行和交易均基于公有链，可实现交易的不可篡改和可追溯，达到交易过程与交易结果的透明性目的。
FTX债权人联盟评论FTX重组计划：无担保债权人委员会意见被忽视:金色财经报道，FTX债权人联盟于推特上发表对FTX重组计划意见。联盟表示，无担保债权人官方委员会（UCC）意见被忽视，UCC提出以下要求：UCC应该有权选择谁来运行FTX、重新启动和复苏代币、将26亿美元现金投入短期国债并获得持有利息。此外，UCC反对FTX提出的延长排他要求的申请，以便债权人能够自行提出计划。[2023/8/1 16:11:24]
应当注意到，BTC与USDT相比，BTC是去中心化程度比较高的加密数字货币，其本身并不与具体的实物或价值锚定；而USDT是由特定主体基于区块链发行，且该发行主体承诺将USDT与美元按照固定比例兑付。故而，USDT交易在法律风险方面具有一定的特殊性。
二、USDT的法律属性
USDT是否为法定货币
根据2020年10月23日中国人民银行发布的《中华人民共和国中国人民银行法修订草案征求意见稿》第十九条规定，
CME比特币期货合约7月交易量创年内新高:金色财经报道，据The Block数据显示，CME比特币期货在7月份创下了今年以来的最高月度交易量。截至发稿时，CME比特币期货7月交易量达到533.3亿美元，超过了今年4月达到的年内前高点530.6亿美元。截至7月29日，CME比特币期货市场未平仓合约量为25亿美元。
此外，目前日均现货交易量（7日移动均线）为111亿美元，接近今年最低水平，大约是3月创下逾400亿美元年度高点时的四分之一。[2023/7/30 16:06:33]
“人民币包括实物形式和数字形式。”
因此，由中国人民银行发行的数字形式的人民币也是法定货币。外国法定货币发行机构发行的数字形式的货币，能够从法律上被认定为货币。
因USDT与Libra在监管上很多方面类似，二者均无国家信用支撑也无中央调节机制，并且缺失国家相关监管政策予以监管。央行专家盛松成曾提及Libra不具有货币的本质。因此，USDT并不是由外国法定货币发行机构发行的法定货币的数字形式，不属于货币。
声音 | 亦来云回应遭投资者起诉：已收到纽约最高法院传票，原告指控没有法律依据:针对日前外媒披露亦来云遭投资者起诉至纽约最高法院、指控其违规销售代币一事，亦来云联合创始人韩锋转发亦来云海外社区声明予以回应。亦来云在声明中表示，已收到纽约最高法院针对“亦来云基金会及其管理者和团队成员”发起的集体诉讼传票，但认为原告提起的诉讼请求没有法律依据。亦来云称将对此进行积极辩护。此前Mark Owen等投资者向纽约最高法院发起对亦来云的机体诉讼，指控亦来云于去年启动的ICO活动违反美国《1933年证券法》第5条例。该条例规定所有出售的证券必须首先在美国证券交易委员会（SEC）进行注册。（火星财经）[2019/2/13]
USDT是否为美元代币票券
根据2000年7月5日中国人民银行办公厅《关于对购物卡性质认定的函》、《中国人民银行法》第十九条、《现金管理暂行条例》和《国务院关于禁止印制、发售、购买和使用各种代币购物券的通知》的相关规定，认定为“代币票券”一般应具备以下几个要素：
动态 | tZERO任命前万事达卡高级副总裁为首席法律官:据prnewswire报道，美国电商巨头Overstock旗下的区块链子公司tZERO今日宣布任命Alan Konevsky为首席法律官（CLO），负责监督公司的法律、监管、公共政策及合规。Alan Konevsky此前为万事达卡的高级副总裁、战略计划及技术顾问，还曾担任过伦敦高盛公司的董事总经理和高级法律顾问。[2018/12/20]
1.具备一定数量的金额；
2.在时间上具有一定的跨度性；
3.在一定范围内使用和流通，可购买不特定商品；
4.不记名、不挂失。
发行机构承诺USDT与美元一比一锚定，具有一定的金额；USDT的使用并无一定的期限要求；USDT可以在一定范围内使用和流通，在可以购买不特定的数字货币；且不记名不挂失。但是并无相关的制度和条件来保障USDT价值的稳定。可见，其在数字货币领域以外的传统经济金融领域，USDT并不能作为美元代币票券而存在。
动态 | 上海金融报：虚拟货币交易主体利益受法律保护:上海金融报昨日发布文章，标题为《虚拟货币交易主体利益受法律保护》。该报道引用2017年案例：李某在某科技公司经营的平台上进行注册，并实名认证和绑定银行卡进行比特币交易。2017年3月9日，某科技公司因系统出现问题，回滚交易，回滚后给李某多充值5个比特币。双方由此产生纠纷，法院判定李某退回不当所得。[2018/9/1]
USDT是否属于美元外汇资产
根据《企业会计准则第19号－外币折算》，外币是指企业记账本位币以外的货币。国内企业通常应选择人民币作为记账本位币。《企业会计准则规定》业务收支以人民币以外的货币为主的企业，可以按照本准则第五条规定选定其中一种货币为记账本位币。但是，编报的财务报表应当折算为人民币。企业对于发生的外币交易，应当将外币金额折算为记账本位币金额。可以得知，外币即以人民币以外的其他货币计价的货币。
根据《中华人民共和国外汇管理条例》中外汇是指下列以外币表示的可以用作国际清偿的支付手段和资产：
外币现钞，包括纸币、铸币；
外币支付凭证或者支付工具，包括票据、银行存款凭证、银行卡等；
外币有价证券，包括债券、股票等；
SDR；
其他外汇资产。
笔者认为，由于目前USDT仅局限于数字货币领域，在其他大多数金融领域并不能直接兑换、在其他国家也不能无条件地作为支付手段使用。所以USDT不是境外批准的金融产品，其与传统规范意义的外汇存在很大差别，不属于外汇资产，但未来可能在某些特定的数字资产交易领域被认定为美元外汇资产。
三、USDT交易过程中的其他法律问题
是否涉嫌非法经营罪
根据《刑法》第二百二十五条的规定，非法经营罪是指违反国家规定，有下列非法经营行为之一的犯罪：
未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或其他限制买卖的物品的；
买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务的，或者非法从事资金结算业务的；
从事其他非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为。
目前国内对于USDT交易商交易虚拟货币等并无特许牌照或专营牌照的具体法律规定，只是有《关于防范代币发行融资风险的公告》等规定，更没有USDT交易商相关追究刑事责任的规定和相关刑事司法解释，而且从裁判文书网上检索案例发现，单纯买卖USDT这一行为而言，一般不会被认定为非法经营罪。
是否涉嫌非法买卖外汇的法律风险
非法买卖外汇罪是指我国的机构、单位或个人，外国驻华机构及其工作人员，其他来华的外国人，违反国家关于外汇买卖的有关法律规定，以谋取非法利益为目的，非法买卖或变相买卖外汇，情节严重的行为。同时，根据最高人民法院有关规定，非法买卖外汇20万美元以上，违法所得5万元人民币以上，即构成非法买卖外汇罪。
根据实践中非法买卖外汇的犯罪行为，总结起来主要有以下两种：
1.未通过外汇指定银行、外汇调剂中心而私自买卖外汇。比如机构或者个人的外汇收入，没有卖给中国银行，没有通过指定银行或外汇调剂中心进行。
2.私自买卖外汇额度。根据我国相关法律规定，拥有外汇使用额度的单位必须在规定的范围内使用，不能将所拥有的外汇使用额度，非法买卖给他人，进而从中谋取非法利益。
由于USDT无法直接出售给指定银行，也不存在USDT相关的外汇使用额度，所以买卖USDT也就不属于买卖外汇，笔者认为，将仅仅买卖USDT这一行为视为非法买卖外汇的行为几率较低。
其他法律风险
1.涉嫌反、反恐怖融资。
在USDT交易过程中，用户经常会面临“冻卡”的现象，这可能是相关的USDT交易涉嫌反、反恐怖融资刑事调查甚至直接构成或恐怖融资刑事犯罪。
2.涉嫌违反资本管制、外汇管制。
如果USDT交易违反资本管制、外汇管制活动，可能触发违反资本管制、外汇管制刑事法律规定甚至直接构成相应犯罪。
3.涉嫌侵犯财产类犯罪破坏金融管理秩序罪。
因USDT没有相关法律进行监管，所以用户资金安全缺乏保障，因此可能会发生、盗窃、非法集资等事件。
目前，加密货币市场瞬息万变，海外大机构的行为也捉摸不定，投资者应当谨慎投资。
全球区块链合规联盟
“设立区块链行业标准，加强行业自律，共同维护良好的市场秩序和行业环境，为行业健康发展提供理论指导，推动行业健康可持续发展”。
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