由于Bitfinex为境外主体，所有管理层也并非美国居民。那么即便本次纽约高院下达了判决，在执法层面也会有相应的层层阻碍。可能产生的直接影响是，Bitfenex在纽约甚至美国的业务，将会受到相应的影响。但是，如果Bitfinex抛开美国的金融体系，且没有美国的银行账户，那么将对美国罚金的执法产生较大的阻碍。
作者：王漪嘉。数字货币领域资深律师，美国西北大学法学硕士，服务于数字货币领域顶级交易所、矿场、矿池、数字货币银行等。Bitifinex与纽约总检察长办公室之间的战火愈烧愈烈了。2019年8月19日，纽约州最高法院就对纽约州总检察长和加密货币交易所Bitfinex(IFINEXINC.,以下称“Bitfinex”)之间“涉嫌混合资金、误导投资者关于其美元储备稳定币”之案件所涉及的管辖权问题作出了裁决。针对这起备受关注的案件，Bitfinex与NYAG已经在过去几个月间进行了多轮博弈。此前，Bitfinex提出动议，请求撤销NYAG对其的调查，因为其业务与纽约之间的联系不足以触发NYAG的“个人管辖权”，并且由于Tether的属性并非“证券”或”商品”(Commodities），因此NYAG对Bitfinex商业活动的调查超出了《马丁法案》规定的执法权限，因而对此案没有”标的管辖权”。然而此次纽约高院主审法官JoelM.Cohen裁决驳回了Bitfinex的上述动议，确认了本案的管辖权，并且此前对调查的暂缓令相应撤销，意味着Bitfinex应当于10月14日前按照NYAG要求向其递交与本次调查相关的所有文件。《马丁法案》第354条规定：“Whenevertheattorney-generalhasdeterminedtocommenceanactionunderthisarticle,hemaypresenttoanyjusticeofthesupremecourt,beforebeginningsuchaction,anapplicationinwritingforanorderdirectingthepersonorpersonsmentionedintheapplicationtoappearbeforethejusticeofthesupremecourtorrefereedesignatedinsuchorderandanswersuchquestionsasmaybeputtothemortoanyofthem,ortoproducesuchpapers,documentsandbooksconcerningtheallegedfraudulentpracticestowhichtheactionwhichhehasdeterminedtobringrelates,anditshallbethedutyofthejusticeofthesupremecourttowhomsuchapplicationfortheorderismadetograntsuchapplication…”上述条款赋予了NYAG在根据《马丁法案》提起诉讼之前向最高法院提出书面申请，要求传唤、问询被指控牵涉欺诈行为的人员并要求其提供相关文件的权利。NYAG也正是根据了这个条款，提出了调查Bitfinex的要求。因此，纽约高院对本次案件判断的焦点无疑是《马丁法案》是否在本案中适用。
投资者对Coinbase回购1.5亿美元债券兴趣不大，或认为其还有上行空间:8月21日消息，Coinbase此前提出回购面值1.5亿美元的债券，但迄今为止投资者对此兴趣有限，这表明许多投资者认为这些债券还有更多的上行空间。该交易所周一表示，已将回购报价提高至每股67.5美分，目前已投标了面值为5000万美元的债券。这些债券票面利率为3.625%，将于2031年到期，目前的交易价格约为面值的63.5美分。债券持有人要到9月1日才能做出最终决定并接受这笔交易。
此前消息，Coinbase提出回购部分未偿还的垃圾债券，将以现金收购总额高达1.5亿美元的2031年10月到期、利率为3.625%的票据。要约收购将于纽约时间2023年9月1日23:59到期（可能会延长）。[2023/8/22 18:14:12]
01
Bifinex诉纽约总检察长案来龙去脉
双方在本轮交锋中最主要的法律争议点为：1、基于Bitfinex与纽约之间的业务联系，NYAG是否对Bitfinex存在“个人管辖权”，从而，使NYAG可以根据《马丁法案》第354条对Bitfinex具备调取相关材料的执法基础？对此，Bitfinex提出：其已经于2017年1月起停止为纽约居民服务——Bitfinex及Tether公司在修改后的服务条款中禁止任何住所地、营业地位于纽约州或在纽约州开展业务的主体在Bitfinex上进行交易；同年8月更进一步停止了为所有美国居民服务，且所有在美国的实体和企业客户都将在一年后被禁止访问Bitfinex服务。此外，Bitfinex还声称他们进行了用户筛选以阻止美国客户在其网站上开立账户，并关闭了已开立但后来发现属于美国客户的账户。同时，Bitfinex还主张其和Tether都没有向纽约或美国的个人或实体进行过广告推广或营销。所有使用Bitfinex和Tether的用户均需认可并声明自己非纽约居民。由此，Bitfinex认为其不应受到NYAG约束，NYAG不应根据《马丁法案》对其进行管辖。NYAG则回应称：证据显示早至2015年1月——远早于Bitfinex服务条款变更时间，直至上述服务条款变更之后，Bitfinex及Tether都与纽约居民保持着“实质性的联系”。有证据表明两家公司：
Kraken：资金拨付出现延迟，提现和存款受到影响:金色财经报道，加密货币交易平台Kraken表示，资金拨付出现延迟，提现和存款受到影响。随后，平台回应，已识别到并正在调查客户反应的难以连接到网站和移动应用程序上提款服务的问题，即时购买等其他功能可能会受到影响。正在努力解决此问题，并会在获得更多信息后立即更新。[2023/3/16 13:08:18]
允许位于纽约的一些客户在2017年1月30日之后在Bitfinex交易平台上进行交易；
允许位于纽约的交易者使用Bitfinex服务；
同意在2019年之前向一家总部位于纽约的虚拟货币交易所提供贷款；
在位于纽约的银行开设账户并使用其服务；以及
至少在2018年之前，通过一位居住且工作于纽约州的高管，在纽约州拥有实体。
基于NYAG上述提供的情况以及通过援引相关判例，纽约高院在本次裁决中支持了NYAG的主张。2、Tether是否可以被认为是“证券或商品”，从而使NYAG具备“标的管辖权”？对此，Bitfinex主张：Tether是”稳定币”的一种形式，其价值与美元和欧元等传统货币挂钩。在某些限制条件下，Tether可以一对一兑换为传统货币。但Tether不构成对Tether公司的所有者权益，用户通常也不会出于投资目的购买稳定币，Tether的主要功能是促进其他虚拟货币交易。因此Tether既不具备证券属性也不具备商品属性。对此，NYAG辩称：现阶段对Tether定性还为时过早，并指出“有理由相信某些材料最终会证明其为《马丁法案》范畴内的证券或商品。”简而言之，NYAG希望在做出最终定性前收集更多材料。NYAG认为，Tether在交易所的应用以及Bitfinex最近的IEO项目都有明显的受《马丁法案》管辖的证券发行特征。纽约高院在本次裁决中认为：虽然其现阶段无意对Tether进行定性，但由于Bitfinex未能证明NYAG的本次调查明显不合理或是毋庸置疑地超出了《马丁法案》的范畴，并且未能援引任何判例证明Tether不受《马丁法案》管辖，因而驳回了Bitfinex动议中对“标的管辖权”提出的异议。根据本次裁决，可以看出：
2月1日至今ARK基金累计增持近7万股Coinbase股票:金色财经报道，数据显示，2月1日至今，ARK方舟基金累计增持69743股Coinbase股票(COIN)，按当前价计算，价值约398万美元。截止周五收盘，COIN收盘报57.09美元。[2023/2/12 12:01:23]
外国公司如果不开展美国业务，理论上应在纽约享有民事诉讼豁免权。然而这并不意味着它能免于NYAG的调查。
只要NYAG有合理的理由相信该公司违反了纽约法规，美国联邦宪法的正当程序条款就不会阻止其行使相应的传唤权并启动旨在查明事实的调查。
02
Bitfinex会被罚款吗？
本案判决下达后，可以说案情走向越来越对Bitfinex不利。根据本次判决，引发以下思考：1、外国公司，在其于用户的协议中已经明确无业务往来，且用户已明确表明自己受到合同约束的情况下，是否该合同可以具备效力？那么法院根据“实质性联系”来判断其是否可以受到相应法律的管辖是否合理？我认为，如果双方在合同中进行了明确的相应约束，那么应具备相应的效力。NYAG在本案的取证中，也相应使用了“钓鱼执法”的情况，即表示同意自身并非纽约居民，而成功的在平台上进行了交易。而该行为是否应作为其自身根本违约的情形，而该等行为造成的“实质性联系”完全应由Bitfinex来承担也许并不十分合理。且作为交易所，其需要承担的“鉴别”以及“KYC”的责任也会相应加重。但是，另一个角度，如果交易所故意留出相应空间来接纳纽约用户，又可能使得未来执法上又更大的问题。本次高院对于“实质性联系”的判断，实为在这个问题上表明了相应态度。监管会以实质上的交易作为判决基础。而美国作为判例法国家，该判决可能影响后续相关案例的判决方向。2、若继续NYAG的调查和取证，可能最终对Bitfinex作出怎样的裁决？目前纽约最高法院仅仅是对于NYAG是否可以对Bitfenex进行调查和取证等事项进行相应裁决，但是对于调查的结果，是最终走向刑事诉讼还是开出一张罚单的判断还为时过早。但是，我们梳理一下部分之前发生的案例：2019年1月，数字货币交易所RGCoins所有者RosenYosifov，一位非美国数字货币交易所负责人，由于有意或无意触犯美国反及制裁相关法律而遭美国政府“全球执法”将被引渡到美国。2018年8月，美国财政部金融犯罪执法网络(FinancialCrimesEnforcementNetwork)周三晚间对BTC-e处以创历史最高纪录的1.1亿美元罚款，并对俄罗斯人AlexanderVinnik罚款1,200万美元，美国表示Vinnik是总部位于塞舌尔的一家公司的实益拥有人，而这家公司管理着BTC-e。开出这些罚单之前，依据美国司法部在北加利福尼亚州一家地区法院提出的21项指控，应美国政府部门要求，Vinnik后在希腊被逮捕。美国金融衍生品最高监管机构CFTC禁止CabbageTech公司和其主要负责人PatrickK.McDonnell进行数字资产的期货交易。纽约东区法院对CFTC禁令予以承认，判决被告CabbageTerch或称CoinDropMarkets和其负责人McDonnnell因为客户违反《商品交易法》，永久禁止进行数字资产期货交易，处罚金大约在87万1287美元——116万1716美元之间，赔偿受害者29万429美元。上述案例可以看出，美国相关监管机构持续性的对各大交易平台进行监管，并处以罚金甚至刑事处罚。即使是面向美国境外的交易所，美国的监管机构一贯态度仍然是以“实际联系”作为相应判决和处罚的依据。3、本案最终形成判决后，纽约高院能如何执法？以及未来可能对USDT产生怎样的影响？由于Bitfinex为境外主体，所有管理层也并非美国居民。那么即便本次纽约高院下达了判决，在执法层面也会有相应的层层阻碍。可能产生的直接影响是，Bitfenex在纽约甚至美国的业务，将会受到相应的影响。但是，如果Bitfinex抛开美国的金融体系，且没有美国的银行账户，那么将对美国罚金的执法产生较大的阻碍。现阶段Tether的美国银行风险已经基本被消化。如果美国监管机构对Bitfinex没有作出实质的刑事处罚，长期来看，USDT很可能并不会受到太大的影响。其实，虽然诉讼战愈演愈烈，USDT的价格却依然坚挺，其市场表现也说明了这一点。个人认为，无论出于何种原因，本次裁决或多或少透露出纽约高院对NYAG一定程度的偏袒。相比NYAG模糊笼统的意见主张，Bitfinex在本案中提出的抗辩要更加明确且具有说服力。然而主审法官最终还是支持了NYAG的主张，为其调查开了绿灯。市场上有很多的加密货币交易所，Bitfinex是其中为数不多扮演“坏小子“角色的一个。它就像一个战士，坚持起诉了NYAG而非直接顺应了监管意见，并且正在全面迎接着下一轮来自NYAG的挑战。最新消息显示，在经历了上述法院裁决之后，Bitfinex决定对纽约高院昨天的判决提起上诉，坚持主张NYAG不具备相应管辖权。我们将持续关注着事态的走向。但无论本案如何推进，都会是交易所和美国监管之间的一场硬碰硬的对决，也会对于推动美国乃至全球数字货币的监管及法律的进程起到至关重要的作用。援引本案判决书：https://iapps.courts.state.ny.us/nyscef/ViewDocument?docIndex=3VoKZl7wi8ozNi6K6wcxCA==
三箭资本联创预测2023年加密行业事件：SBF将认罪；Genesis和Grayscale或将面临集体诉讼等:12月26日消息，三箭资本联合创始人Kyle Davies预测2023年加密行业事件：SBF将认罪，约100人被起诉，但SBF 2023年不会在监狱服刑；Genesis和Grayscale或将面临集体诉讼，SEC将以关联子公司之间的不当行为对DCG提起刑事诉讼；币安将继续获得市场份额；Tether将保持锚定；迪拜和新加坡仍是全球加密中心；BTC和ETH生产区块，加密没有死。[2022/12/26 22:08:25]
American CryptoFed将提出动议，要求延长对美SEC行政诉讼令的答复期限:11月21日消息，American CryptoFed DAO表示将在没有律师的情况下代表自己对抗SEC。“我们刚刚根据SEC的规则提交出庭通知。这意味着我们告诉SEC，在本案中我们将在没有律师的情况下代表自己出庭。”
American CryptoFed还表示，它将提出一项动议，要求延长其对美国SEC行政诉讼令做出答复的最后期限。若动议通过，可以在20天的时间内针对SEC停止American CryptoFed注册提出反驳证据。
据此前报道，美国SEC宣布已开始对总部位于怀俄明州的去中心化自治组织（DAO）American Crypto Fed提起行政诉讼，以确定是否应发出停止令，并要求对方暂停注册其Ducat和Locke代币的发售和销售。SEC认为，American CryptoFed去年提交的S-1表格注册声明缺乏关于业务、管理和财务状况的必要信息，且该声明包含“具有重大误导性的陈述和遗漏，包括关于代币是否为证券的不一致陈述”。（Cointelegraph）[2022/11/22 7:53:52]
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